Не хотите платить НДС с утраченного имущества? Будьте готовы подтвердить, что оно выбыло против вашей воли

Иллюстрация: Право.Ru/Оксана Острогорская Тем, кто платит НДС, иногда приходится его возмещать – если вычетов было больше, чем сумм к уплате. Для этого документы должны быть в полном порядке. Но налоговики могут проверить не только их, но и производство и склады, а также опросить сотрудников. Какие правила надо соблюдать компаниям, почему реальность операций важнее, чем оформление на бумаге, и что на этот счет думают суды, рассказали юристы-практики.

Если вычеты в налоговом периоде оказались больше самой суммы налога – разницу возмещает государство. С необходимостью подтвердить вычет по НДС и получить возмещение может столкнуться любая компания или предприниматель, которые являются его плательщиками. Тех, кто хочет вернуть средства из бюджета, ждет повышенное внимание налоговой службы и более тщательная налоговая проверка. Поэтому учет обычно стремятся организовать так, чтобы всегда платить налог, а не возвращать его. Если в определенном периоде организация получила право на возмещение, она обычно переносит часть вычетов на другой налоговый период, объясняет гендиректор национальной юркомпании Региональный рейтинг. группа Налоговое консультирование и споры группа Арбитражное судопроизводство группа Банкротство (включая споры) группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство 10-11место По количеству юристов
Юрий Мирзоев. Но это возможно не всегда. Например, исключениями являются те компании, у которых НДС в каждом периоде получается к возмещению, говорит Мирзоев. В особой зоне риска находятся импортеры и экспортеры, строительные, транспортные и другие компании с долгим циклом производства, перечисляет старший партнер юркомпании Региональный рейтинг. группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Налоговое консультирование и споры группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа Корпоративное право/Слияния и поглощения группа Арбитражное судопроизводство Профайл компании
Владлена Варшавская.

Столько дел выигрывает ФНС по ее собственным данным 2017 года

НДС – сложный и противоречивый налог. И законность вычетов здесь один из главных вопросов, утверждает советник юрфирмы Федеральный рейтинг.

группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Цифровая экономика группа Банкротство (включая споры) группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Интеллектуальная собственность (включая споры) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Финансовое/Банковское право группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры — high market) группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения 13место По выручке на юриста (более 30 юристов) 16место По количеству юристов 20место По выручке
Игорь Пастухов. Но ситуация другая, чем была 5–10 лет назад. Если тогда споры о возврате НДС были массовыми и налогоплательщики чаще всего выигрывали, то сейчас наоборот. Изменилась политика налоговой, которая, с одной стороны, сосредоточилась на самых крупных и важных делах, с другой – готова слушать налогоплательщика и идти навстречу без суда (подробнее см. «Исследование «Право.ru»: ФНС стала судиться в четыре раза меньше»). Если брать общее число налоговых споров, в 2009 году налоговики выигрывали 32% дел, а сейчас – порядка 80%.

Ведомство пользуется системой АСК-НДС, которая автоматически сопоставляет данные из счетов-фактур контрагентов. Это позволяет выявлять несовпадения и преступные схемы. Ужесточились правила регистрации юрлиц, и число фирм-однодневок упало до исторического минимума в 7%. 

Не хотите платить НДС с утраченного имущества? Будьте готовы подтвердить, что оно выбыло против вашей воли

Благодаря программам налоговые проверки стали быстрее и качественнее. Но это значит, что и юристы налогоплательщика должны работать более скрупулезно и четко, когда подают апелляцию в вышестоящий налоговый орган.

Старший партнер юркомпании «Варшавский и партнеры» Владлена Варшавская

Реальность операций или формальные недостатки

Государство заинтересовано собирать налоги, а не возвращать деньги из бюджета. Получить вычет никогда не было легким делом, а сейчас это еще сложнее из-за более тщательных проверок, делится Пастухов.

По его наблюдениям, много отказов связано с дефектами оформления – например, нет расшифровки подписи, неправильно указан ИНН контрагентов, их руководители на опросе не подтвердили налоговикам, что подписывали эти счета-фактуры.

В то же время число формальных отказов постепенно уменьшается.

Не хотите платить НДС с утраченного имущества? Будьте готовы подтвердить, что оно выбыло против вашей воли

Отказов из-за формальных недостатков становится меньше. Видимо, налоговые органы решили, что это невыгодно им самим: перегружает налоговые инспекции и суды, портит судебную статистику.

Старший партнер «Пепеляев Групп» Сергей Савсерис

Практика идет по другому пути: реальность операций важнее формальных недочетов. Об этом говорит новая ст. 54.1 НК, которая действует с августа 2017 года. Согласно этой норме, право уменьшить сумму налога зависит от того, исполнил ли свое обязательство контрагент налогоплательщика.

«Важно заранее подумать, могут ли вашего контрагента обвинить о том, что у него нет ресурсов для исполнения договора», – объясняет старший консультант налоговой практики Федеральный рейтинг.

группа Управление частным капиталом группа Цифровая экономика группа Интеллектуальная собственность (включая споры) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Семейное и наследственное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Корпоративное право/Слияния и поглощения 19место По количеству юристов 24место По выручке на юриста (более 30 юристов) 42место По выручке
Евгений Панкратов. По его словам, новые правила должны снять пласт формальных претензий. Если документы подписаны неустановленным или неуполномоченным лицом – само по себе это не является основанием отказать в уменьшении НДС к уплате, уверен юрист. 

Актуальные темы Юристы раскрывают секреты: как не связаться с однодневкой

Но иногда доказать реальность операции недостаточно. Надо обосновать, что ее совершил именно тот контрагент, который указан в документах. Если это не удастся – то получить вычет по НДС не получится, хотя суды признают такие затраты для целей исчисления налога на прибыль, делится Пастухов. По его словам, такая практика сложилась в последнее время.

А по сведениям Савсериса из Федеральный рейтинг.

группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Цифровая экономика группа Антимонопольное право (включая споры) группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Интеллектуальная собственность (включая споры) группа Комплаенс группа Природные ресурсы/Энергетика группа Фармацевтика и здравоохранение группа Экологическое право группа Банкротство (включая споры) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения группа Семейное и наследственное право группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Финансовое/Банковское право группа Арбитражное судопроизводство (крупные споры — high market) группа Разрешение споров в судах общей юрисдикции
, отказывают чаще всего тогда, когда НДС не уплачен кем-то в цепочке поставок. Это может быть контрагент первого или последующих звеньев. Как рассказывает Савсерис, налоговики стремятся доказать не только этот факт, но и другие обстоятельства:

  • налогоплательщик не проявил должной степени осмотрительности и осторожности при выборе контрагента;
  • или он имеет отношение к компаниям, которые не уплатили НДС;
  • у сделок нет деловой цели.

От налоговых нарушений к уголовным

Учитывая огромную «теневую экономику», большинство компаний когда-либо прибегало к различным незаконным методам возмещения НДС, делится «субъективной оценкой» Пастухов. Преступных схем очень много, но большинство известно налоговым органам, говорит Савсерис.

В частности, в цепочку купли-продажи товаров могут встраиваться фирмы-однодневки, которые не платят НДС. По наблюдениям Савсериса, неуплата НДС часто встречается в строительной и рекламной сферах. Участники рынка обычно объясняют ее высокой долей расходов наличными – чтобы оплатить работу исполнителей-физлиц.

Для этого в цепочку поставщиков вставляют «обнальные» фирмы-однодневки, которые выставляют счета с НДС, поясняет Савсерис.

Актуальные темы Верховный суд объяснил, почему признаки «однодневки» у контрагента — это не страшно

По его словам, незаконные схемы мешают добросовестным налогоплательщикам. Ведь любой из них может оказаться в конце цепочки по хищению НДС.

И если у поставщика нет средств на уплату налога – инспекция сможет доначислить его добросовестному налогоплательщику.

«К сожалению, суд может признать такое взыскание НДС законным, даже если налогоплательщик не имел никакого отношения к налоговой экономии», – рассказывает Савсерис.

Пастухов предупреждает, что использовать незаконные схемы стало опаснее, ведь налоговики научились собирать доказательства фиктивности операций и активнее сотрудничают с полицией.

Незаконные вычеты при возврате НДС означают риск привлечения к ответственности не по ст. 199 УК (уклонение от уплаты налогов), а по ст. 159 УК (мошенничество).

Дело по мошеннической статье, в отличие от 199 УК, нельзя прекратить после выплаты долгов в бюджет.

Идти ли в суд и как готовиться

Если организация заявляет вычет НДС, выставленный компанией, которая его не уплатила (фирмой-однодневкой), то шансов выиграть в суде практически нет, говорит Савсерис. Дело в том, что придется доказывать должную осмотрительность при выборе контрагента. Сейчас для этого уже недостаточно формального набора документов о регистрации контрагента и т. п.

По сути, нужно будет доказать реальные отношения с поставщиком, объясняет Савсерис: показать, что были деловые контакты с конкретными людьми, велась переписка, переговоры, согласовывалась текущая работа.

Читайте также:  Практика судов по «старым» взносам налоговикам не указ

По словам Пастухова, быть осмотрительным – означает посещать офис контрагента, его производственные объекты и склады, встречаться с его руководителями, собирать информацию и отзывы о его работе, проверять базы судебных актов.

А если добросовестная компания стала «жертвой» поставщика, который сам привлекал фирмы-однодневки для незаконной налоговой экономии, Савсерис советует ей обращаться в суд. Там надо доказывать, что компания непричастна к необоснованной налоговой выгоде. Например, в деле № А40-222736/2016 это удалось «Агрофирме «Элита».

ФНС не смогла доказать, что эта компания причастна к махинациям своего поставщика и его аффилированных лиц. Перед тем как идти в суд, надо оценить перспективы по каждому эпизоду.

Если истек трехлетний срок, в течение которого можно было воспользоваться вычетом, суд откажет налогоплательщику в удовлетворении заявления, приводит пример Варшавская.

Не хотите платить НДС с утраченного имущества? Будьте готовы подтвердить, что оно выбыло против вашей воли

В суде налогоплательщик не обязан опровергать выводы налоговых органов, говорит закон. Но на практике там нечего делать без доказательств, которые подтверждают вашу позицию. Тем более, согласно судебной практике, какие-то обстоятельства все-таки должен доказывать налогоплательщик.

Советник юрфирмы «ЮСТ» Игорь Пастухов

Если налоговый орган подтвердит «подозрительность» определенных операций, компания должна доказать осмотрительность при выборе контрагента и достоверность обстоятельств, дающих право на льготу, приводит пример Пастухов.

Как уменьшить НДС правильно

Чтобы получить вычет по НДС, бумаги нужно правильно оформить. Надо следить, чтобы реквизиты были указаны верно, проверять доверенности у подписантов и следить за достоверностью подписей. Счет-фактуры должны быть завизированы только лично.

Факсимиле не допускается, даже если стороны условились об этом в договоре. «Суды считают, что оформление счет-фактур – это сфера публичных, а не частных интересов», – поясняет Пастухов.

Чтобы избежать проблем с возвратом суммы налога, Варшавская рекомендует вести раздельный учет НДС по операциям, а порядок учета закрепить в учетной политике. У компании не должно быть долгов по налогам и сборам, а приобретенные товары надо обязательно использовать в налогооблагаемой деятельности.

Не лишне проверять контрагентов второго и третьего звеньев. А во время камеральной налоговой проверки инспекторы могут допросить свидетелей, проверить производство и склады, предупреждает Варшавская.

Она советует заранее подготовить пояснения по таким вопросам:

  • Почему суммы НДС к возмещению из бюджета больше, чем суммы к уплате?
  • Почему сумма заявлена в текущем налоговом периоде, хотя это можно сделать в течение трех лет?
  • Из чего складывается себестоимость товара, изготовления продукции?

Кроме корректного оформления операций, надо следить, чтобы все отношения с поставщиками были реальны, а договор заключался именно с той фирмой, от имени которой действуют менеджеры продавца, советует Савсерис. Стоит сохранять всю электронную переписку.

По словам Савсериса, стоит насторожиться, если менеджеры поставщика ведут переписку с бесплатных почтовых сервисов, вам предлагают заключить договор с «операционной компанией», а руководитель избегает встречи или выглядит как подставное лицо.

Чтобы не получить отказ в вычете НДС, потому что его не уплатил в бюджет поставщик, нужно контролировать менеджеров по закупкам и документировать все этапы взаимодействия с поставщиками, говорит Савсерис. «Ну и конечно, не стоит ввязываться в сомнительные схемы по хищению НДС», – прибавляет он.

  • Налоги
  • Арбитражный процесс

Новости судебной системы, свежая практика, резонансные кейсы, инсайды и подробности.

Подписаться

Утраченное имущество: особенности и сложности возврата

Не хотите платить НДС с утраченного имущества? Будьте готовы подтвердить, что оно выбыло против вашей воли

Подробнее >>>

Право собственности является одним из основных оснований владения имуществом, защиту в лице государства от посягательств на личное имущество других лиц. Но что делать, если имущество украдено или утрачено? Статьей 301 ГК РФ предусмотрено право собственника вернуть свое имущество, если оно утрачено и находится в распоряжении иного лица.

  • При каких обстоятельствах можно вернуть утраченное имущество?
  • Потерянные предметы могут оказаться в собственности, как у добросовестного приобретателя, так и у другого (недобросовестного). Приобретатель утраченного предмета делится на две категории:
  • • Недобросовестный приобретатель – человек укравший имущество;
  • • Добросовестный приобретатель- человек, который использует имущество вне закона.

Различия в том, что добросовестный собственник не знал, что вещь приобретает незаконно, в отличие от второго. В независимости от намерений нового владельца, вещь подлежит изъятию и возврату реальному хозяину.

Вещь, приобретенную у незаконного владельца, зачастую относят к добросовестной сделке. Причем сначала аннулируется сделка между законным и незаконным владельцами, а после подается иск, на основании которого при признании первоначальной сделки недействительной, истец сможет потребовать возврата своей собственности.

Если приобретатель не знал о неправомерности сделки, ответственность с него за это не снимается. Добросовестной сделкой считается факт передачи имущества законным владельцем. Этот договор можно оспорить и подать виндикационный иск.

Но не всегда приобретатель будет считаться добросовестным. К примеру: подарили квартиру, а приобретатель её продал впоследствии.

Такую сделку можно оспорить на основании того, что истец не понимал — к чему приведут его действия и не осознавал их последствий.

Допустим, приобретатель повел себя добросовестно. В случае с добросовестным приобретателем следует выяснить: была оплачена собственность или получена даром.

В первом случае истец вправе потребовать возврата имущества, которым он перестал владеть помимо своего желания (например, оно утеряно или украдено), за исключением ценных бумаг на предъявителя и денежных знаков.

Они останутся у честного приобретателя (статья 302 ГК РФ).

При безвозмездном получении собственность истребуется вне зависимости от причины ее утраты. Например, когда приобретатель нашел вещь или получил в дар от незаконного обладателя. Впрочем, принятие подарка почти всегда говорит о недобросовестности. Возмездным не считается и приобретение, которое не полностью оплачено ко времени получения приобретателем.

Если ситуация односторонняя, то есть сделка совершена единожды, и дальнейшей передачи собственности не последовало, тогда вещь возвращается законному владельцу-она возвращается по правилам о недействительных сделках (реституции).

Далеко не всегда вторичный приобретатель является добросовестным (когда условия утраты вещи и возмездность сделки не существенны). В практике по гражданским делам был спор, когда истец подарил квартиру, а одаряемый ее впоследствии продал.

Впоследствии сделка дарения была оспорена и признана недействительной ввиду невозможности истцом осознавать свои действия и их последствия в момент ее совершения. В такой ситуации суды признали, что квартира выбыла помимо воли истца.

Кроме того, покупатель квартиры был признан недобросовестным, поскольку собственник не был выписан, в квартире сохранялась его домашняя обстановка. Иск об истребовании был удовлетворен.

  1. Кто может заявить требования?
  2. Потребовать право на имущество может исключительно законный владелец, а именно:
  3. -собственник недвижимости по закону и документам;
  4. -собственник с правом пожизненного владения;
  5. -владелец, у которого имущество находится на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения или оперативного управления;
  6. -подрядчик или комиссионер;
  7. -арендатор или наниматель.

Следует тут заметить, что арендатор и остальные вышеперечисленные лица могут защищать право на владение в лице собственника. Если собственник захочет вернуть в свое распоряжение вещь, которая была передана ему законным путём в аренду или на хранение, то условие «против воли собственника» соблюдаться не будет.

Если же наоборот, собственник хочет вернуть вещь, переданную по договору хранения, аренды и так далее, условие о выбытии имущества помимо воли собственника не соблюдается. Значит, предъявить виндикационный иск нельзя.

Спор будет разрешаться на основании положений закона, регулирующих такие правоотношения (Постановление ВС РФ и ВАС РФ №10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав»).

Предмет доказательства

Суд сможет удовлетворить требования истца в том случае, если он предоставит следующие доказательства:

1. Спорное имущество будет подтверждено справкой о праве собственности, выданной Россреестром. Приводить можно любые доказательства, допускаемые законом.

2. Вещь действительно находится во владении у ответчика в первоначальном виде. Любые изменения: реконструкция или потеря целевого назначения, делает предмет спора бессмысленным. Гибель вещи или утрата ею технического либо целевого назначения означает прекращение права собственности (статья 235 ГК РФ).

Соответственно, в этом случае будет отсутствовать предмет спора как таковой. В таком случае истец может потребовать аналогичную собственность или моральную компенсацию. Но это решается уже по статье, связанной с убытками или возмещением, но такие требования не являются виндикационными.

Они рассматриваются по правилам о возмещении вреда (статья 1064 ГК РФ), убытков (статьи 15, 393 ГК РФ) или о неосновательном обогащении (статья 1102 ГК РФ).

3. Непорядочная сделка, осуществляемая приобретателем без оплаты.

Если он не платил за полученную вещь либо если собственник совершил первоначальную передачу с пороком воли, либо при отпадении оснований для выбытия имущества (например, отмене судебного акта, которым предписывалось передать имущество). Подобная ситуация разрешается с помощью судебных актов гражданскому и/или уголовным делам.

Читайте также:  Возможна ли по закону передача ЭЦП другому лицу?

Не хотите платить НДС с утраченного имущества? Будьте готовы подтвердить, что оно выбыло против вашей воли

Как доказать утрату, упущенную выгоду?

Требовать своё имущество может владелец на основании прав собственности. Но, нюанс в том, что имущество должно иметь первоначальный вид и находится в пользовании ответчика. Если предмет спора серьезно изменили и сделали реконструкцию, то право собственности прекратится.

А первоначальный владелец теряет на нее право собственности. Возможность изъятия измененной, переработанной или реконструированной вещи зависит от качества и значительности произошедших изменений.

В этой ситуации нужно требовать вернуть похожую собственность или компенсировать деньгами стоимость имущества.

Дополнительно к своему имущество истец может требовать доходы, которые получал приобретатель за время пользования чужим имуществом. Кроме этого, улучшения, проведенные ответчиком, могут перейти законному владельцу.

Незаконный приобретатель может потребовать от владельца возмещение затрат, которые были направлены на улучшение и содержание имущества.

Но, есть нюансы. Если приобретатель недобросовестный, то он обязуется вернуть все деньги, которые заработал на имуществе.

В случае добросовестности приобретателя, он возвращает владельцу только те деньги, которые заработал с момента, как узнал, что имущество ему не принадлежит.

Все эти факты требуют доказательств и грамотного юридического подхода. В ином случае вы можете остаться и без имущества, и без компенсации.

Сроки исковой давности требований

Если заявитель не воспользуется правом возврата собственности в течение 3 лет (статья 196 ГК РФ) с момента того, как узнал, что его собственность принадлежит незаконному владельцу, то доказать право в суде будет не проблематично. И судебная практика тому подтверждение.

Требования собственника или иного владельца об устранении всяких нарушений его права, сопряженных или не сопряженных с лишением владения, никакими сроками не ограничены (статья 208 ГК РФ). Однако Пленум ВС РФ в Постановлении 29.09.

2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» пояснил, что это правило к виндикационным требованиям не относится.

Поэтому для них исковая давность начинается со дня, когда лицо узнало (должно было узнать) о совокупности следующих обстоятельств (статья 200 ГК РФ): о нарушении своего права; о том, к кому именно следует обращаться с иском о защите этого права (п.1 статьи 200 ГК РФ).

  • В качестве выводов, можно сказать, что суд удовлетворит виндикационный иск при одновременном совпадении следующих условий:
  • 1) истцом является собственник или титульный владелец, право которого подтверждается доказательствами;
  • 2) истец не владеет предметом иска, не может им пользоваться и распоряжаться;
  • 3) предмет иска имеется в натуре и может быть использован по первоначальному назначению;

4) ответчиком выступает лицо, фактически владеющее спорным имуществом-т.е. что к делу привлекается не только последний приобретатель, но и лицо, фактически владеющее имуществом в настоящее время.

Таким лицом может предстать арендатор, субарендатор, доверительный управляющий, наниматель и другие подобные лица. Их не привлечение приведет к отмене даже правильного по сути вынесенному решению (ст.

270 АПК РФ, ст.330 ГПК РФ).

5) не пропущен срок исковой давности подобных требований.

К сожалению, утрата собственности на практике встречается довольно часто. Нужно отметить, что дела о возврате собственности достаточно сложны и, как правило, возникают из споров об утрате имущества со значительной стоимостью, например, жилья. Чтобы разобраться в таком деле, целесообразно обратиться за помощью к юристу с большой практикой по таким делам.

  1. Пытаясь защищать свои интересы в суде самостоятельно, истец рискует получить отказ в иске, если заявит неправильные требования, не правильно укажет нормы и статьи закона или не представит достаточные и допустимые доказательства.
  2. Ответчику тоже придется нелегко: он может остаться без уплаченных денег и без имущества, которое в дальнейшем ему принадлежать не будет, как нередко происходит в судебной практике.
  3. Если данная статья показалась Вам полезной, поделитесь ей с окружающими, возможно, кому-то она поможет.
  4. Ваша подписка и лайки меня очень поддерживают.
  5. Спасибо, что прочитываете до конца!

Ндс – налог на недостачу?

РЕШЕНИЕ СУДА ЕСот 14.07.2005 № C-435/03Кража товаров не входит в понятие поставки товаров, каковое вытекает из Шестой директивы. Поставка означает передачу права распоряжаться материальной собственностью на правах собственника, однако при краже приобретатель товаров становится только их держателем.

В результате кражи не возникает права распоряжаться товарами таким способом, как распоряжается собственник. Кроме того, принцип нейтралитета налогов не позволяет приравнивать кражу товаров к их поставке. Таким образом, кража не является операцией по поставке товаров в значении Шестой директивы, поэтому в таких случаях налог не начисляется.

Из ответа бельгийского правительства на письменный вопрос Суда об условиях о наличии доказательств понятно, что жертва кражи товаров сможет получить возврат взысканной суммы НДС, только если она сможет доказать, что, во-первых, товары действительно были украдены и, во-вторых, что они не были выставлены на рынке после кражи.

Такое требование доказать отрицательный факт, о котором, помимо прочего, жертва кражи ничего не знает, приводит к тому, что правом на возврат практически невозможно воспользоваться. 

Как предлагаемый подход может повлиять на конкретную сферу бизнеса

Если правовые подходы к определению объекта обложения НДС изменятся в соответствии с проектом Постановления, это наиболее остро скажется на тех сферах, где свободный доступ иных лиц к имуществу налогоплательщика обусловлен самим характером бизнеса. Прежде всего это касается магазинов самообслуживания.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПОНЯТИЯ(Приказ Минторга РСФСР от 08.08.1984 № 194)Самообслуживание – форма торговли, когда покупатели имеют свободный доступ ко всем товарам, открыто выложенным (вывешенным) в торговом зале (на пристенном или островном оборудовании, включая и тару-оборудование), самостоятельно или с помощью продавца-консультанта отбирают товары и предъявляют их при выходе из торгового зала магазина (отдела, секции) контролеру-кассиру, производящему расчет с помощью кассового аппарата. Так как покупатели имеют свободный доступ к товарам, риск выбытия  товаров по причинам, не зависящим от воли продавца (налогоплательщика), более высокий по сравнению с общими случаями, когда доступ иных лиц к собственности организации ограничен. Убытки магазинов от неаккуратных или недобросовестных действий покупателей – неизбежный негативный результат. Порча, бой, лом, повреждения упаковки документируются по факту обнаружения испорченных товаров.

Но самую большую часть товарных потерь (выбытия) не по воле продавца образуют недостачи в отсутствие виновных лиц (подп. 5 п. 2 ст. 265 НК РФ).

По данным налогоплательщиков, осуществляющих торговую деятельность, потери от хищений, виновники которых не установлены, составляют более половины всех выбытий (списаний) по независящим от воли продавца причинам.

Такие недостачи товаров обнаруживаются в результате специальной процедуры – инвентаризации товарно-материальных ценностей, которая проводится как минимум раз в год. Цель инвентаризации – сверка данных о товарах в учете с фактическим их наличием на складе (в торговом зале).

Акт об инвентаризации с подробным описанием расхождений между учетными данными и фактическим наличием товаров – единственный документ, подтверждающий недостачу, то есть выбытие по причинам, не зависящим от продавца.На примере этого вида выбытия можно наиболее наглядно увидеть необоснованность подходов, предлагаемых в проекте Постановления.

Убытки от хищений (недостачи). Такие потери неизбежно присущи рассматриваемому способу ведения торговли и являются видом убытка, который должен включаться в состав внереализационных расходов по налогу на прибыль (ст. 252 НК РФ).

Однако условия документального подтверждения таких расходов, установленные в Кодексе, с учетом правовых позиций налоговых органов практически невыполнимы для налогоплательщика, поскольку невозможно получить от уполномоченных государственных органов документ об отсутствии ви­нов­ных лиц.

В итоге налогоплательщики, не имея возможности выполнить требования по документальному подтверждению, уплачивают налог на прибыль с убытков.

Предлагаемый в проекте Постановления подход по вменению безвозмездной реализации к потерям в случаях, когда невозможно документально подтвердить соответствующие факты в дополнение к потерям по налогу на прибыль, приведет к тому, что налогоплательщик обязан будет начислить также НДС с убытков.

Притом что еще совсем недавно ВАС РФ продемонстрировал совершенно точное понимание описанной проблемы и сформулировал абсолютно правильный правовой подход к ее решению (см. текст на полях), свидетельствующий о признании Судом факта, что такой вид товарных потерь свойствен именно торговым предприятиям, реализующим товар в формате самообслуживания.

Товар находится вне контроля продавца, может быть похищен покупателем или потреблен им непосредственно в торговом зале. Такие действия покупателя невозможно признать принятием безвозмездного дара от продавца.

По мнению научного эксперта, увеличение затрат на предотвращение хищений (организация охраны, установка дорогостоящего оборудования) эффективно до определенного предела, за которым повышение расходов непропорционально снижению размера хищений.

Соглашаясь с этим выводом, Суд отмечает, что расходы на предотвращение хищений могут быть чрезмерными, поскольку становятся экономически неоправданными. Наиболее действенный способ свести к минимуму такие хищения и одновременно повысить шансы доказать отсутствие безвозмездных передач товаров покупателям – поместить весь товар за прилавок, за которым будет стоять продавец.

Резкое снижение убытков от покупательских хищений приведет к резкому росту расходов на персонал, одновременно упадет оборот от продаж товаров. Неполученная прибыль автоматически повлечет снижение налога на прибыль и НДС.

Читайте также:  Применять ли ККТ, если товар оплачивается почтовым переводом?

 

По существу, ВАС РФ признает, что такие действия налогоплательщика были бы экономически неоправданными: «…спорная недостача, выявляемая в процессе инвентаризации в организациях, осуществляющих розничную торговлю через залы самообслуживания, возникновение которой не обусловлено естественной убылью, не может быть отнесена на конкретных виновных лиц ввиду невозможности установления таковых. В описанной ситуа­ции требование о возбуждении уголовного дела, в ходе расследования которого не могут быть установлены виновные в хищении лица, является избыточным, а соответственно, допущение учета спорных убытков от хищений в залах самообслуживания в составе расходов для целей налогообложения только при условии вынесения следователем постановления о приостановлении предварительного следствия либо постановления о прекращении уголовного дела – нереализуемым предписанием».Получается, что, с одной стороны, требования Минфина России признаются Судом нереализуемым предписанием, а с другой – утверждение пункта 10 проекта Постановления будет означать, что если налогоплательщик не справится с нереализуемым предписанием, то для целей НДС ему будет вменена безвозмездная реализация недостач от покупательских хищений.Высказался Суд также по законопроекту о нормировании недостач для целей налогообложения, о котором говорил Минфин России. Как отметил ВАС РФ, согласно законопроекту предполагается закрепление максимального предела учета недостач – 0,75% от выручки от реализации товаров при условии соблюдения определенных условий. Нормирование потерь направлено на установление экономически обоснованных значений, не только стимулирующих налогоплательщика к принятию должных мер охраны и контроля в торговых залах, но и исключающих зло­употребления в виде исключения части товарооборота из-под налогообложения. В советский период, напоминает Суд, нормирование в целях снижения потерь товаров, реализуемых по самообслуживанию, и усиления контроля за их списанием было установлено Приказом Минторговли РСФСР от 08.08.1984 № 194, утвердившим показатели потерь непродовольственных и продовольственных товаров в магазинах самообслуживания.Внесения таких поправок бизнес-сообщество ожидает уже давно, поскольку действующая норма подпункта 5 пункта 2 статьи 265 НК РФ неэффективна. Установление норматива признания для целей налогообложения таких убытков, принимая во внимание трудности с их документированием, – единственно возможный способ их учета по налогу на прибыль. Такие налоговые нормативы действуют почти во всех странах Европы и в Америке.Как верно указал Суд, установление норматива позволит избежать злоупотреблений в виде выведения части товарооборота из-под налогообложения: потери, понесенные в установленных пределах, считаются нормальным размером убытка для такого бизнеса; если же убытки превышают норматив, это означает, что налогоплательщик пренебрегает необходимыми мерами охраны имущества либо злоупотребляет. К превышающим норматив убыткам было бы оправданным применять более жесткие подходы.

В отсутствие приемлемой для исполнения налоговой нормы, регулирующей документирование и нормирование недостач, внедрение предлагаемых в проекте Постановления подходов будет означать дискриминацию налогоплательщика и использование его безвыходной ситуации: не можешь выполнить невыполнимое требование – плати налоги. Но, как отметил Прези­диум ВАС РФ, дискриминационный характер требований препятствует предпринимательской деятельности, что недопустимо6.

Излишки и недостачи. Во многом причиной существенных недостач товаров, выявляемых при инвентаризации, выступают не только покупательские хищения, но и так называемая пересортица.

Хотя это понятие используется в нормативных актах законодательства, его определение отсутствует.

Налоговая служба предложила понимать под пересортицей одновременную недостачу одного сорта и излишек другого сорта продукции одного и того же наименования7.

Появление одновременно недостач и излишков объясняется, как правило, техническими ошибками в учете движения товаров, допущенными сотрудниками налогоплательщика или его контрагентами.

При современных объемах товарооборота и использовании торговым предприятием формата самообслуживания такие ошибки могут возникать на многих стадиях движения товаров: от приемки его от поставщика до передачи покупателю на кассе магазина.

По данным налогоплательщиков, которые ведут свою деятельность через сети магазинов самообслуживания, излишки по отношению к недостачам составили 49% за 2011 г., 60% за 2012 г. и 68% за 2013 г.

С учетом валового оборота и количества товарной номенклатуры современных торговых сетей эти показатели означают сотни миллионов рублей в каждой сети.

Эти цифры свидетельствуют, что в большинстве случаев наличие недостач объясняется ошибками в учете движения товаров, а не тем, что налогоплательщик осуществляет безвозмездную (скрытую) реализацию, исключая часть ­товарооборота из налогообложения, как это будет трактоваться, если пункт 10 проекта Постановления примут в предлагаемой редакции.Особенно тяжелые налоговые последствия такого разъяснения вызваны еще и тем, что налогоплательщик, который ведет торговлю в формате самообслуживания, практически лишен права зачесть пересортицу, то есть включить излишки в счет взаимосвязанных недостач.

В настоящее время критерии зачета излишков и недостач, выявленных при инвентаризации, установлены в пунктах 5.3 и 5.4 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств8. Зачет может проводиться в отношении товарно-материальных ценностей:

  • одного и того же наименования;
  • в тождественных количествах;
  • у одного и того же подотчетного лица в один и тот же период.

Этим критериям может соответствовать только магазин, в котором все товары находятся за прилавком и выдает их продавец, то есть подотчетное лицо.

Магазины самообслуживания не могут воспользоваться правом на урегулированный Методическими указаниями зачет пересортицы, поскольку не имеют возможности выполнить формальные требования.

Налоговое законодательство расценивает такие излишки как безвозмездно полученное имущество, выявленное в результате инвентаризации, и облагает как внереализационный доход (подп. 20 ст. 250 НК РФ) независимо от причин его возникновения.

Очевидно, что наличие излишков такого размера объясняется не тем, что кто-то регулярно дарит налогоплательщику имущество на сотни миллионов рублей, а тем, что в процессе учета движения товаров совершаются учетные ошибки, приводящие к одновременному возникновению излишков и недостач.

В судебной практике эта проблема также не решена

РЕШЕНИЕ ВАС РФ от 04.12.2013 № ВАС-13048/13 ВАС РФПри организации розничной торговли через залы самообслуживания покупатель получает возможность непосредственного доступа к товарам и их выбора без участия представителей продавца, данный товар поступает во владение покупателей и до предъявления товаров к оплате при выходе из торгового зала находится вне контроля продавца. Товарные потери, возникающие в результате хищений, а также вследствие потребления продовольственных товаров до расчета за них на контрольно-кассовом узле, характерны для магазинов самообслуживания. 
ОПРЕДЕЛЕНИЕ ВАС РФ от 19.12.2012 № ВАС-16243/12 ВАС РФДоходы в виде стоимости излишков материально-производственных запасов и прочего имущества, выявленные в результате инвентаризации, признаются внереализационными доходами (п. 20 ст. 250 НК РФ).Следовательно, отражение Обществом во внереализационных доходах стоимости излишков, выявленных в результате инвентаризации, уменьшенных на убытки в виде недостачи материальных ценностей, в случае отсутствия документального подтверждения уполномоченным органом государственной власти факта отсутствия виновных лиц в целях применения гл. 25 Кодекса является неправомерным.

Ссылка Общества на Методические указания по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов, утвержденных Приказом Минфина России от 28.12.2001 № 119н, в подтверждение доводов о нарушении судами норм материального права ошибочна.

Таким образом, в налоговом законодательстве уже есть норма, вменяющая доход от безвозмездно полученного имущества в случаях, когда дохода в виде излишка на самом деле нет, а его возникновение в учете должно быть компенсировано расходом (недостачей). Права на такой оправданный зачет налогоплательщик не имеет, что фактически приводит к двойному обложению налогом на прибыль.

Если пункт 10 проекта Постановления будет принят в нынешнем виде, к обложению налогом на прибыль добавится еще и обложение несуществующего объекта НДС. Но это противоречит статье 3 НК РФ, согласно которой налоги должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными.

Предложение

Необходимо исключить из проекта Постановления абзац третий пункта 10, а абзац второй изложить в следую­щей редакции: «В соответствии с пунктом 1 статьи 54 Кодекса налоговая база по итогам каждого налогового периода исчисляется на основе документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению.

С учетом того, что бремя доказывания наличия объектов налогообложения лежит на налоговом органе, в силу требований части 1 статьи 65 АПК РФ в условиях состязательности процесса налоговый орган обязан доказать, что соответствующее имущество выбыло путем передачи права собственности на него третьим лицам.

В свою очередь, налогоплательщик при наличии у него возражений не освобождается от обязанности опровергнуть эти доказательства».

Текст Решения от 14.07.2005 № C-435/03 по делу British American Tobacco International Ltd и Newman Shipping & Agency Company NV против Бельгии по вопросу уплаты налога на добавленную стоимость (НДС) на произведенный табак, хранящийся на налоговом складе и признанный утраченным в результате кражи.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *