Передача прав по сублицензионному договору не облагается НДС

Передача прав по сублицензионному договору не облагается НДС— Скажите, а почему в вашем Счете на оплату программных продуктов сумма указана БЕЗ НДС? Вы что, и Счет-фактуру мне не дадите?
— Да, это так. Дело в том, что в данном случае мы вам продаем не товар, а передаем неисключительные права на использование программного продукта, а такая сделка в соответствии со ст.149 Налогового кодекса РФ НДС не облагается. 
— Ваши коллеги, фирма «N», продают те же программы по той же цене, но НДС у них включен в стоимость. Мне выгоднее купить у них, потому что на эту сумму НДС я смогу уменьшить свои налоговые платежи.
— Мы не знаем, почему наши коллеги так поступают. Возможно они желают платить НДС, хотя у них есть все законные основания этого не делать. Это их личное дело. А вот вы серьезно рискуете, если собираетесь уменьшить свои платежи по НДС на эту сумму.
— Это почему?..

Давайте разберемся.

Для начала обратимся к источнику данного вопроса.
В 2008 году Федеральный закон № 195-ФЗ от 19.07.2007 года внес изменения в Налоговый кодекс РФ и дополнил п.2 ст.149 подпунктом 26, в соответствии с которым:

Глава 21 «Налог на добавленную стоимость» Статьи 149. Операции, не подлежащие налогообложению:
2. Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации:

26) исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора;)

Передача прав по сублицензионному договору не облагается НДС

В том же 2008 году 1 января вступила в действие часть 4 Гражданского кодекса РФ, закрепляющая два основных способа, при помощи которых правообладатель может распоряжаться принадлежащим ему правом:

  1. Заключение договора об отчуждении прав (ст.1234 ГК РФ)
  2. Заключение лицензионного договора (ст.1235 ГК РФ)

Программный продукт — это результат интеллектуальной деятельности. Об этом сказано в ст.1259 ГК РФ.

Статья 1259 ГК. Объекты авторских прав
К объектам авторских прав также относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения.

В связи с этим любая передача прав на программный продукт должна подчиняться указанным правилам. Разработчик программного продукта (Лицензиар), тиражируя свое произведение, то есть передавая его неограниченное количество раз, делает это явно без отчуждения права. Значит данная передача должна сопровождаться заключением Лицензионного договора.

Статья 1235 ГК. Лицензионный договор
1. По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

В случае, когда тиражирование программного продукта осуществляется через сеть посредников (дилеров, партнеров и т.п.), то передача прав посредником конечному пользователю производится на основании Сублицензионного договора, к которому применяются все правила о лицензионном договоре в соответствии со ст.1238 ГК РФ.
Таким образом…

Вывод первый:

Если вы приобретаете программный продукт у правообладателя (или его представителя) оформляя передачу прав Лицензионным или сублицензионным договором, либо договором имеющим все признаки лицензионного, то по закону такая сделка не может облагаться НДС.

Если правообладатель или его представитель в договоре, Акте и Счете-фактуре указали сумму НДС, то вы как покупатель (плательщик) не имеете права вносить сумму НДС в Книгу покупок и тем самым уменьшать сумму НДС к уплате в бюджет. Если же вы это сделаете, то при налоговой проверке по НДС имеете все шансы попасть под штрафные санкции.

Вывод второй:

Если вы приобретаете программный продукт и при этом сделка не оформляется лицензионным договором, либо используется договор купли-продажи или договор возмездного оказания услуг, в котором указана сумма НДС, то в результате этого возникает резонный вопрос: «По какому праву вы владеете и используете объект интеллектуальной собственности?» По сути это — контрафакт! Ни один уважающий себя юрист не поставит свою визу в таком договоре.

Не стоит также забывать и о налоговых проверках. Налоговые инспектора довольно часто квалифицируют данные сделки как передачу прав, и на основании этого выставляют требования о уплате НДС и штрафов. Судебно-арбитражная практика по таким делам весьма противоречивая. Вот конкретный пример из жизни:

Постановление ФАС Московского округа от 01.09.

2011 № КА-А40/9419-11 по делу № А40-140882/10-129-522
По мнению инспекции, договоры на приобретение прав на использование программ для ЭВМ, заключенные с контрагентом, являются сублицензионными договорами.

К ним должны применяться правила о лицензионных договорах. Такие операции льготируются на основании пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, а значит, по ним нельзя принять к вычету НДС, ошибочно выставленный контрагентом.

Суд разъяснил, что в данном случае заключенные и исполненные обществом договоры являлись договорами поставки. Указанные договоры нельзя квалифицировать как лицензионные (сублицензионные), так как они в нарушение п.2 ч.6 ст.

1235 ГК РФ не содержат указаний на предоставляемые (разрешаемые) способы использования программного обеспечения. Таким образом, стоимость поставленного программного обеспечения не подлежала освобождению от НДС на основании пп.26 п.2 ст.

149 НК РФ.

  • И — хотя постановление ФАС было в пользу налогоплательщика — время, деньги и нервы на доказательство своей невиновности, тем не менее, были потрачены.
  • Учитывая все вышеизложенное, наша компания, руководствуясь нормативными документами и жизненной практикой, при реализации прав на использование программного продукта конечному пользователю в обязательном порядке заключает с ним сублицензионный договор.
  • Те же компании, которые при продаже не делают этого, притом указывают в сумме счета НДС, не думают о негативных правовых и налоговых последствиях, ожидающих конечного пользователя.
  • В любом случае, выбор за вами.

Толстиков Игорь Геннадьевич, генеральный директор ООО СП «ИНТЕГРА»

Правовые аспекты применения налоговой льготы по НДС к смешанным договорам, связанным с передачей имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности

Передача прав по сублицензионному договору не облагается НДС

Харивуло Николай Валерьевич

Юрист

Задать вопрос автору

В целях формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности в Налоговый кодекс Российской Федерации (далее — НК РФ) введена налоговая льгота, предусмотренная пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ1 напрямую касающаяся договоров о передаче прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Согласно ее положениям не облагается налогом на добавленную стоимость (далее — НДС) реализация исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Перечисленные операции освобождаются от обложения НДС только на основании договоров об отчуждении исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также лицензионных договоров (по договорам купли-продажи освобождение от налогообложения не применяется). Сублицензионные договоры на практике приравниваются к лицензионным. При этом технические, сервисные, информационные и иные услуги, связанные с реализацией (передачей) прав на результаты интеллектуальной деятельности, облагаются НДС в общем порядке.

Судебная практика относительно упомянутой нормы весьма скудная и неоднозначная. Возможно проанализировать отдельные акты ведомственного нормотворчества, например, письмо Минфина России от 1 апреля 2008 г.

N 03-07-15/44 по поводу многочисленных вопросов налогоплательщиков, связанных с освобождением от налогообложения НДС с 1 января 2008 г. передачи прав на использование результатов интеллектуальной деятельности.

По мнению Минфина России, к операциям, не подлежащим обложению НДС, в том числе относятся:

  • передача прав на основании лицензионных и сублицензионных договоров;
  • передача прав на основании как исключительной, так и простой (неисключительной) лицензии.

Указанные операции освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи программ для ЭВМ и баз данных.

Поэтому если при передаче указанных прав предоставляются материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документация, технические средства защиты и другие принадлежности в упаковочной таре, необходимые для эффективного использования результатов интеллектуальной деятельности, передача таких материальных носителей и принадлежностей освобождается от обложения НДС при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам. Суммы НДС, предъявленные поставщиками, в том числе материальных носителей, документации, технических средств защиты и других принадлежностей, использованных при осуществлении операций по передаче прав на использование результатов интеллектуальной деятельности, не подлежащих налогообложению, согласно пп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ учитываются в стоимости соответствующих товаров (работ, услуг) и к вычету не принимаются.

Особый подход сформулирован в этом письме относительно передачи прав на использование программ для ЭВМ и баз данных по указанным договорам на носителях в товарной упаковке, содержащей условия лицензионного договора (упаковочная лицензия) на основании п. 3 ст. 1286 Гражданского кодекса РФ. В юридической литературе такие лицензии обычно называются оберточными.

По мнению В.И.

Еременко, суть позиции главного финансового ведомства заключается в следующем: «Поскольку на момент приобретения экземпляров программ для ЭВМ или баз данных в товарной упаковке эти программы и базы не используются, то лицензионный договор путем заключения договора присоединения в этот момент еще не заключен. В связи с этим операции по передаче прав при реализации программ для ЭВМ или баз данных в товарной упаковке подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость, если на момент реализации лицензионный договор в письменной форме не заключается»2.

По нашему мнению, действие указанной налоговой льготы не ограничивается только договором об отчуждении исключительного права и лицензионным договором. Как справедливо указывает С.В.

Читайте также:  Нулевой СЗВ-М: сдавать или нет

Трофимов, «поскольку при гражданско-правовой квалификации договора его наименование не имеет решающего значения в отличие от предмета договора и прочих его существенных условий, право на льготу может доказываться не только договором об отчуждении исключительного права или лицензионным договором, но и любым договором, предметом которого является передача определенных прав на перечисленные РИД»3.

В этой связи мы хотели бы рассмотреть вопрос о применении налоговой льготы по НДС, предусмотренной пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, в отношении смешанных договоров, не являющихся в чистом виде лицензионными, однако содержащих элементы лицензионного договора. Напомним, что в соответствии с п. 3 ст.

421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Такая оговорка имеет существенное значение для гражданско-правовой оценки возникающих правоотношений, но публично-правовая оценка (в том числе налоговый риск) может некоторым образом отличаться. Для судеб-но-правовой оценки необходимо учитывать соответствующие положения постановление Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 14 марта 2014 г № 16 «О свободе договора и ее пределах»4.

В первую очередь обратим внимание на договор подряда, предметом которого является разработка программы для ЭВМ с последующей передачей исключительных (неисключительных) имущественных прав на программный продукт заказчику.

Облагается ли НДС лицензионный договор

]]>Передача прав по сублицензионному договору не облагается НДС]]>

Практически все предприятия используют в работе тот или иной результат интеллектуальных разработок: необходимые для организации учета компьютерные программы, приемлемые в производстве полезные модели, промышленные образцы и т.д. Все эти активы расцениваются законодательством как продукты интеллектуальной деятельности, и предприятие может использовать их лишь после получения соответствующих прав. Напомним, каким соглашением оформляется подобная сделка и какие льготы по налогообложению гарантирует при этом НК РФ.

Лицензионный договор: НДС

Получение права на интеллектуальные продукты должно сопровождаться составлением специального лицензионного договора – соглашения гражданско-правового характера, сторонами в котором становятся лицензиар (обладатель права, к примеру, на ПО для ЭВМ) и лицензиат (получатель прав, использующий программу или другие продукты). Предмет такого договора – передача прав на использование продуктов интеллектуальной деятельности (ИД).

Если лицензиар при этом является собственником продукта ИД, заключается лицензионный договор. По нему лицензиат обязуется оплатить стоимость предоставляемых ему прав и исполнять другие обязательства, прописанные в договоре.

Оформить право пользования интеллектуальным продуктом можно и по сублицензионному договору. Опираясь на ст.

1238 ГК РФ, его заключают между лицом, ранее получившим такое право от владельца продукта, с непосредственным пользователем – сублицензиатом. Обязательным условием для заключения подобного договора является письменное согласие лицензиара.

Примером сублицензионного соглашения является договор на пользование программами «1С», заключаемый с их распространителями, а не с владельцем.

Оба договора – лицензионный и сублицензионный, равновесны с юридической точки зрения.

Облагается ли НДС лицензионный договор? Для ответа обратимся к НК РФ.

Статьей 149 НК РФ (пп. 26 п. 2) предусмотрено освобождение сделок по передаче прав на пользование продуктов ИД от уплаты НДС.

Освобождение от НДС лицензионного договора

Итак, лицензионные и сублицензионные договоры подпадают под действие указанной нормы. Но применить данную преференцию можно лишь при соблюдении некоторых условий:

  • Передача прав на продукты ИД обязательно сопровождается оформлением лицензионного/сублицензионного договора. Ни один другой вид заключенных соглашений, например, договор купли-продажи или агентский, не сохраняет для пользователя возможности применения освобождения от налога. Т.е. НДС при заключении лицензионного договора через агентов, субподрядчика либо путем прямого подписания сторонами договора купли-продажи уплатить придется, поскольку законодатель рассматривает оформление операций подобными соглашениями как предоставление услуг (в частности, агентом для принципала или продавцом для покупателя) и, соответственно, не подлежит освобождению от НДС (письмо Минфина от 06.10.2016 г. № 03-07-11/58299);
  • Права от лицензиара следует передавать на основании исключительной (предусмотренной для одного пользователя или строго лимитированного круга потребителей) или простой (неисключительной) лицензии, позволяющей передавать права на продукт ИД неограниченному числу пользователей. При этом возможность применения преференции по НДС не зависит от факта регистрации интеллектуальных прав на продукт;
  • Важно учитывать время заключения договора. Не облагается НДС лицензионный договор лишь в ситуации, когда он удостоверен сторонами раньше, чем права на продукт ИД были переданы конечному пользователю. Таким образом, важен не только тип договора, но и последовательность действий – сначала заключили лицензионное соглашение, затем уже провели сделку;
  • Заключение лицензионных договоров с освобождением от НДС целесообразно в компаниях с грамотно поставленным раздельным учетом деятельности, облагаемой и необлагаемой НДС.

Лицензиару разрешено учесть в стоимости передаваемых прав цену носителя, техдокументации, упаковки и сопровождающих материалов. Все перечисленные элементы, включенные в стоимость по лицензионному договору, также не облагаются НДС.

Освобождение от НДС не зависит от способа реализации прав на продукт ИД по лицензионному или сублицензионному договору – электронный вариант проведения подобной сделки, наравне с проведенным фактически, также не облагается налогом при соблюдении перечисленных выше условий.

Когда приобретение прав на ПО подлежит налогообложению

Ндс по операциям с программами для эвм и базами данных

  • Некоторые положения статьи могут утратить актуальность. Прочтите последние статьи автора по налогообложению интеллектуальной собственности
  • Изменения по НДС для ИТ-компаний с 2021 года
  • Изменения НДС на услуги в электронной форме в 2019 году
  • НДС на покупки внутри мобильного приложения

Оглавление статьи

НДС по сублицензионным договорам НДС по договорам на создание программ для ЭВМ и баз данных НДС по услугам технической поддержки и сопровождения программ и баз данных НДС при экспорте программ для ЭВМ и баз данных

На основании пп.1 п.1 ст.

146 Налогового кодекса РФ реализация товаров (работ, услуг, а также) передача имущественных прав на территории Российской Федерации признается объектом налогообложения НДС.

Как было указано выше, имущественное право включает исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности, к числу которых также относятся программы для ЭВМ и базы данных.

Согласно пп. 4 п. 1 ст.

148 НК РФ местом реализации работ (услуг) признается территория Российской федерации, когда покупатель таких работ (услуг) осуществляет деятельность на ее территории в случаях:• передачи, предоставления патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав;• оказания услуг (выполнение работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации;

• оказания консультационных и услуг по обработке информации.

В остальных случаях местом реализации работ (услуг) считается территория Российской Федерации деятельность организации или индивидуального предпринимателя, которые выполняют такие работы (оказывают услуги), также осуществляется на территории Российской Федерации (в части выполнения видов работ (оказания видов услуг), не предусмотренных подпунктами 1 — 4.1 ст.148 НК РФ).

Таким образом, передача имущественных прав на готовое программное обеспечение или оказания услуг по разработке программного продукта, его адаптации и модификации лицом, оказании консультационных услуг и услуг по обработке информации, признается объектом налогообложения НДС при нахождении покупателя услуг на территории России вне зависимости от места нахождения продавца (исполнителя).

В то же время реализация любых дополнительных работ и услуг по инсталляции, отладке, внедрению, технической поддержке, и сопровождению (за исключением консультационных услуг и услуг по обработке информации) программ для ЭВМ считается выполненной на территории России при осуществлении исполнителем (подрядчиком) своей деятельности на той же территории.

При этом следует учитывать, что на основании пп. 26 п. 2 ст.

149 НК РФ не подлежит обложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, базы данных, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Указанная новелла внесена в Налоговый кодекс с 01 января 2008 г. Федеральным законом от 19.07.

2007 N 195-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части формирования благоприятных налоговых условий для финансирования инновационной деятельности».

Данная норма, как мы видим, предполагает освобождение от НДС не всех операций с программами для ЭВМ и базами данных, а только влекущих реализацию (передачу) исключительных прав (безотносительно к виду договора) либо права на их использование строго по лицензионному договору.

Читайте также:  Со штрафов, выплачиваемых физлицу, нужно удерживать НДФЛ

1

По указанным выше причинам на практике возникают вопросы о возможности применения установленной льготы по НДС в случае получения исключительного права на программы для ЭВМ и базы данных, созданные по договору подряда, а также когда право использования программного обеспечения предоставляется по сублицензионному договору. Оба вида договора прямо не поименованы в ст.149 НК РФ, однако имеются разумные основания полагать, что льгота по НДС подлежит применению и в этих случаях.

Несмотря на то, что в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ содержится прямое указание на освобождение от НДС предоставления права на использование программ для ЭВМ и баз данных только по лицензионному договору, полагаем возможным использование данной льготы и в случае предоставления прав на программное обеспечение по сублицензионному договору.

В качестве обоснования данной позиции можно сослаться на следующее. Выше мы привели норму п.5 ст.1238 ГК РФ о применении к сублицензионному договору правил гражданского кодекса о лицензионном договоре. Указанные договоры имеют один и тот же предмет – предоставление права использования программ для ЭВМ и баз данных на срок.

Отличие договоров проводится по субъектному составу: в лицензионном договоре на стороне лицензиара выступает автор или иной правообладатель (т.е. владелец исключительных прав), а в сублицензионном договоре в качестве лицензиара выступает лицо, которому ранее было предоставлено право использования программного обеспечения.

Полагаем, что льгота по НДС не ограничивается предоставлением преференций разработчикам при введении прав на программное обеспечение в гражданский оборот по лицензионному договору.

Правообладателем исключительных прав на программы или базы данных может быть любое лицо, не являющееся автором, и получившее такие права в порядке отчуждения, по договору на создание ПО, либо в ином установленном законом порядке. Таким образом, Федеральный закон от 19.07.2007 N 195-ФЗ ставит авторов в равное положение с иными правообладателями.

Поэтому таким же образом было бы не верно ставить владельцев производных прав (лицензиатов) с владельцами вторичных прав (правообладателями, не являющимися разработчиками) в неравные условия налогообложения.

То есть обсуждаемые положения не связаны с установлением особого налогового статуса автора или правообладателя, выступающего в качестве лицензиара по лицензионному договору, а имеют целью введение льготного режима налогообложения операций по предоставлению права использования особых инновационных объектов – программ для ЭВМ и баз данных.

Важно!

Льгота по НДС при передаче прав на программное обеспечение

С 1 января 2008 года реализация на территории РФ исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, а также прав на их использование на основании лицензионного договора освобождается от НДС.

Налоговый кодекс, равно как и другие акты законодательства о налогах и сборах, не разъясняет, что следует понимать под реализацией подобных прав.

Автор подсказала, как правильно ­оформить ­их передачу, чтобы не потерять налоговую льготу.

С 1 января 2008 года реализация на территории РФ исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, а также прав на их использование на основании лицензионного договора освобождается от НДС (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Налоговый кодекс, равно как и другие акты законодательства о налогах и сборах, не разъясняет, что следует понимать под реализацией подобных прав.

Следовательно, чтобы определить, в каком случае и при каких условиях возникает возможность применить льготу по НДС, необходимо руководствоваться законом, непосредственно регулирующим правоотношения, связанные с результатами интеллектуальной деятельности. Таким документом с 1 января 2008 года является Гражданский кодекс (далее – ГК РФ).

Правовая основа

Для начала обозначим, что согласно статье 1225 ГК РФ программы для ЭВМ и базы данных относятся к результатам интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана.

Далее обратимся к одному из основополагающих принципов законодательства в сфере интеллектуальной собственности.

Речь идет о норме, сформулированной в пункте 1 статьи 1229 ГК РФ, согласно которой право использования результата интеллектуальной деятельности принадлежит лицу, обладающему исключительным правом на него (далее – правообладателю).

Другие лица не могут применять его без согласия правообладателя, за исключением случаев, прямо предусмотренных ГК РФ.

Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом любым, не противоречащим закону и существу такого права способом, в том числе путем его отчуждения по соглашению другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления ему возможности использовать результат интеллектуальной деятельности в установленных контрактом пределах (лицензионный договор).

Рассматривая приведенные выше нормы закона в разрезе их применения к положениям подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, можно сделать следующий вывод.

Одним из оснований для льготы по НДС является факт реализации исключительных прав или права использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу. Он должен оформляться договором об отчуждении или лицензионным договором.

Второе основание, необходимое для получения льготы, прямо указано в подпункте 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ – реализация должна происходить на территории РФ.

Поскольку согласно статье 1233 ГК РФ к указанным договорам применяются общие положения об обязательствах и о договоре, при заключении каждого из них необходимо обращать внимание на наличие существенных условий. В противном случае, в силу положений статьи 432 ГК РФ, договор будет считаться незаключенным.

Существенными являются условия:

  • о предмете договора;
  • названные в нормативных актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
  • относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор об отчуждении исключительного права

Существенными условиями для договора данного вида являются:

  • предмет, согласно которому правообладатель передает принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме приобретателю (ст. 1234 ГК РФ). При этом необходимо указать сведения (критерии, технические параметры, набор функций и т.п.), позволяющие максимально конкретизировать результат интеллектуальной деятельности;
  • письменная форма и государственная регистрация в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 1232 ГК РФ. Несоблюдение этих требований влечет недействительность документа. При этом госрегистрации подлежат договоры об отчуждении исключительного права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, зарегистрированные топологии интегральных микросхем, зарегистрированные программы для ЭВМ и базы данных, товарные знаки;
  • размер вознаграждения, которое приобретатель обязуется уплатить правообладателю, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном договоре условия о стоимости или порядке ее расчета он считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 ГК РФ, не применяются.

Лицензионный договор

При заключении такого договора необходимо обращать внимание на наличие следующих существенных условий:

  • предмета путем указания на результат интеллектуальной деятельности, право использования которого предоставляется. При этом его конкретизация является необходимым условием для признания предмета лицензионного договора согласованным;
  • уточнения способов использования. В противном случае, в силу положений пунктов 1 и 6 статьи 1235 и статьи 432 ГК РФ, лицензионный договор будет считаться незаключенным, а само право использования – непредоставленным.

Способы использования

Примерный перечень способов использования результата интеллектуальной деятельности прописан в пункте 2 статьи 1270 ГК РФ. Здесь же установлено, что совершение указанных в статье 1270 ГК РФ действий признается использованием результата интеллектуальной деятельности независимо от их направленности на получение прибыли.

Из наиболее часто встречающихся на практике способов использования программ для ЭВМ и баз данных, которые являются предметом предоставления по лицензионному договору, можно выделить:

  • изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе звуко- или видеозаписи, в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения. При этом запись произведения на электронном носителе, как и в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или доведение произведения до всеобщего сведения;
  • распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;
  • импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;
  • перевод или другая переработка произведения, под которой понимается создание производного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки и тому подобного). Под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод с одного языка на другой, за исключением изменений, осуществляемых в целях функционирования программы на конкретных технических средствах пользователя или под управлением его конкретных программ.

Вместе с тем указанный в пункте 2 статьи 1270 ГК РФ перечень способов использования результата интеллектуальной деятельности не является исчерпывающим. Положения статьи 1229 ГК РФ устанавливают право лицензиара использовать результат интеллектуальной деятельности и предоставлять право его использования другим лицам по своему усмотрению любым, не противоречащим закону способом.

Читайте также:  Нужен ли УИН в платежке на штраф?

Таким образом, стороны самостоятельно определяют и указывают в договоре конкретные способы использования результата интеллектуальной деятельности в зависимости от целей, ради которых он заключается.

Награда

Рассматривая вопрос о вознаграждении за предоставляемые права использования, следует руководствоваться положениями пункта 1 статьи 423 ГК РФ (презумпция возмездности договора), пункта 2 статьи 1233 (применение к лицензионному договору общих положений о договоре) и пункта 5 статьи 1235 ГК РФ, в котором говорится о необходимости уплаты лицензиару вознаграждения, если в договоре не предусмотрено иное.

В случае, когда договор не содержит прямого указания на безвозмездность, условие о вознаграждении можно отнести к существенному, при несоблюдении которого он будет считаться незаключенным. При этом законодатель не устанавливает каких-либо ограничений касательно размера и порядка определения вознаграждения.

Согласно пункту 1 статьи 424 ГК РФ стоимость договора устанавливается соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, ставки и т.п.), регулируемые уполномоченными на то госорганами.

В отношении анализируемой ситуации государственное регулирование цены не предусмотрено, следовательно, стороны вправе определять размер вознаграждения самостоятельно. Оно может быть как разовым, так и в виде периодических отчислений, зависящих от выручки, получаемой лицензиатом от использования прав.

Следует учитывать, что лицензионный договор бывает двух видов в зависимости от того, простая или исключительная лицензия по нему предоставляется. В первом случае при передаче лицензиату права использовать результат интеллектуальной деятельности за лицензиаром сохраняется право выдачи лицензий другим лицам. Второй случай такого права лицензиару не оставляет.

Если договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной).

Сублицензионный договор

Как было отмечено выше, по общему правилу предоставление прав использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу принадлежит правообладателю.

Вместе с тем статья 1238 ГК РФ устанавливает исключение из него, согласно которому лицензиат может предоставлять такие права третьему лицу, заключив с ним сублицензионный договор.

Правда, это возможно только при наличии письменного согласия лицензиара и в пределах тех прав и способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для самого лицензиата.

Пример 1

По лицензионному договору лицензиат получает право использования программы для ЭВМ путем распространения его оригинала или экземпляров.

При этом он имеет письменное согласие лицензиара на предоставление такого права третьему лицу на основании сублицензионного договора.

Поскольку лицензиат вправе предоставить другому лицу тот объем прав, который он сам имеет на основании лицензионного договора, то третье лицо сможет получить право только распространения программы.

Макрос

Гражданским кодексом РФ компьютерные программы обозначены как результат интеллектуальной деятельности и отнесены к объектам охраняемой законом интеллектуальной собственности, на которые признаются интеллектуальные права, включающие исключительное или имущественное право (ст. 1225 и 1226 ГК РФ). Также программы для компьютеров отнесены к объектам авторских прав, охраняемым как литературные произведения (п. 1 ст. 1259, ст. 1261 и 1262 ГК РФ).

Автор или соавторы программного обеспечения, внесшие личный творческий вклад в создание объекта интеллектуальной деятельности, выступают его первоначальными правообладателями (ст. 1228 ГК РФ) и могут распорядиться имущественным правом на данный объект одним из не противоречащих законодательству способов (п. 1 ст. 1233 ГК РФ):

  1. Правообладатель может передать принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуального труда в полном объеме другому лицу — приобретателю по договору об отчуждении исключительного права (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). Такой документ заключают в письменной форме и регистрируют в патентном органе (в предусмотренном законом случае). Переход исключительного права происходит в полном объеме в момент регистрации договора. Важными условиями договора об отчуждении являются передача исключительного права в полном объеме, согласованный размер и порядок оплаты программного обеспечения. Иначе договор может быть признан незаключенным.
  2. Право использования программного обеспечения в пределах, определенных документом, может быть предоставлено обладателем исключительного права (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

При этом лицензия может быть как простой (неисключительной), сохраняющей право выдачи лицензий другим лицам за лицензиаром, так и исключительной, при которой данное право не сохраняется. Возможен и случай, предусмотренный п. 1 ст.

1238 ГК РФ, при котором лицензиар может дать письменное согласие лицензиату на право использования интеллектуального продукта по договору другим лицом на основании заключения сублицензионного договора.

При этом правила о лицензионном договоре, отмеченные в Гражданском кодексе, применимы и к сублицензионному договору.

Договор должен быть заключен в письменном виде при полном согласовании сторонами существенных условий:

  • предмета договора и права его использования (с указанием даты и номера патента, свидетельства, другого документа, удостоверяющего исключительное право на объект);
  • размера оплаты в случае заключения возмездного договора;
  • способов использования объекта интеллектуальной собственности.

Ндс при покупке программного обеспечения у иностранца

Услуги по передаче прав на использование программ для электронных вычислительных машин на основании лицензионного договора не облагаются НДС.

Если лицензиат – иностранная компания, обязанностей налогового агента по НДС у российской фирмы не возникает.

В определенных случаях налог в бюджет платит не сам налогоплательщик, а другая компания, которая, как правило, является для него источником дохода. Компания, которая платит налог за налогоплательщика, является налоговым агентом. Налог уплачивается из денег, причитающихся продавцу.

Лицензия на использование программ для ЭВМ

Лицензионный договор – это соглашение о предоставлении прав на использование произведения лицу, не являющемуся его автором или иным правообладателем в силу закона (п. 1 ст. 1286 ГК РФ).

Лицензия на ПО в зависимости от объема прав лицензиара может быть двух видов: простая (неисключительная), которая предполагает сохранение за правообладателем права на выдачу аналогичных лицензий другим лицам; исключительная, которая лишает лицензиара такого права.

При этом формула “1 договор = 1 вид лицензии” не является обязательной. В силу пункта 3 статьи 1236 ГК РФ в рамках 1 соглашения допускается сочетание условий обоих видов в отношении разных способов использования ПО.

Налоговый агент по НДС

Случаи, когда у российской фирмы возникают обязанности налогового агента по НДС, пере-

числены в статье 161 НК РФ. Один из случаев – это приобретение товаров, работ или услуг у иностранных продавцов, которые не состоят на учете в России, а местом реализации является РФ. Так, сделка с иностранным продавцом повлечет агентский НДС, если выполняются три условия:

  • поставщик-иностранец не зарегистрирован в РФ (но если у него есть подразделение в РФ, состоящее на учете в налоговых органах, НДС будет платить это подразделение);
  • товар или услуга облагается НДС;
  • местом реализации является РФ.

Место реализации работ и услуг определяют по правилам статьи 148 НК РФ. Этой статьей установлено, что местом передачи, предоставления патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав является территория РФ, если покупатель работает в РФ. Если условия для признания фирмы агентом по НДС выполняются, значит, налог нужно рассчитать и удержать из выплаты иностранцу.

Гк о программах для эвм

Программы для ЭВМ ГК РФ относит к объектам интеллектуальной собственности – результатам интеллектуальной деятельности (ст. 1225 ГК РФ).

Они являются объектами авторских прав и охраняются как литературные произведения (п. 1 ст. 1259, 1261 ГК РФ).

На объекты интеллектуальной собственности признаются интеллектуальные права, элементом которых является исключительное право (имущественное право) (ст. 1226 ГК РФ).

Правообладатель (лицензиар) может предоставить другому лицу (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности путем заключения лицензионного договора в установленных этим договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

Это не влечет за собой перехода исключительного права к лицензиату (п. 1 ст. 1233 ГК РФ).

Соответственно, лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором.

Освобождение от НДС

В комментируемом письме речь идет о передаче иностранной компанией права на использование программного продукта для ЭВМ российской организации на основании лицензионного договора.

В этой ситуации выполняется лишь два условия для возникновения обязанностей налогового агента по НДС:

  • продавец, являющийся нерезидентом, который не имеет регистрации в РФ;
  • место оказания услуг – территория РФ.

Но вот третье условие не выполняется.

Операции по передаче исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин (ЭВМ), базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора освобождаются от налогообложения НДС (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Эта льгота касается и случаев, когда организация приобретают права на программы для ЭВМ у иностранных правообладателей. Удерживать НДС из сумм, выплачиваемых правообладателю-иностранцу, и перечислять его в бюджет российская организация в качестве налогового агента не должна. Об этом неоднократно говорили и налоговики, и финансисты с самого момента введения этой льготы – с 2008 года.

Чем подтвердить льготу

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *