Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Как сохранить нулевой НДС

Сохранить нулевой НДС при продаже софта возможно при условии его включения в реестр российского программного обеспечения (ПО).

Реестр российского ПОспециальный список программного обеспечения (софта) отечественного происхождения. Именно из этого перечня госзаказчик должен выбирать необходимое ему ПО.

Напомним, что на текущий момент реализация (передача) на территории РФ исключительных прав на программы для ЭВМ, а также прав на их использование на основании лицензионного договора, не подлежит налогообложению (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Если вы хотите пользоваться новыми льготами в грядущем 2021 году, то вам необходимо включить ваши разработки в реестр российского ПО.

Каким компаниям важно попасть в реестр российского ПО

Всем компаниям-разработчикам, которые не только хотят сохранить нулевой НДС на реализацию своего софта, но и тем, кто хочет участвовать в госзакупках, необходимо включить свое ПО в реестр. Правительство может ограничивать допуск товаров, работ и услуг в госзакупках, и, как упоминалось ранее, госзаказчик обязан выбирать нужное ПО, прежде всего, из реестра («закон об импортозамещении)

Требования к компаниям, претендующим на внесение софта в реестр  

К претендентам на включение своего софта в реестр российского ПО представляется достаточно внушительный список требований, которым необходимо соответствовать. Представим его в сокращенном виде (полную версию можно посмотреть по этой ссылке или в процессе подачи заявления): 

  • Компания соответствует условиям об иностранных участниках (доля участия иностранного капитала не должна превышать 49%).
  • Использование вашего программного обеспечения не требует обязательного использования ПО иностранных производителей.
  • Программное обеспечение не имеет принудительного обновления и управления из-за рубежа
  • Сведения о программном обеспечении не составляют государственную тайну и программное обеспечение не содержит сведений, составляющих государственную тайну
  • Исключительные права на ПО. Это может быть ваша собственное разработка, так и разработка, созданная по служебному заданию. Свидетельство о регистрации  программы для ЭВМ в Роспатенте будет большим плюсом (подать такую заявку на регистрацию можно прямо через личный кабинет на нашем сайте).  Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?
  • Программное обеспечение правомерно введено в гражданский оборот на территории Российской Федерации.
  • Общая сумма выплат по лицензионным и иным договорам составляет менее 30 процентов выручки, полученной правообладателем (правообладателями) за истекший календарный год в качестве вознаграждения за предоставление права использования программы на основании лицензионного или иного вида договора.
  • Подтверждение сертификатом системы сертификации средств защиты информации по требованиям безопасности информации соответствия программного обеспечения требованиям (если основная функция вашего софта – это защита конфиденциальной информации).
  • Гарантийное обслуживание, техническая поддержка и модернизация программного обеспечения осуществляются российской коммерческой или некоммерческой организацией без преобладающего иностранного участия либо гражданином Российской Федерации.

Также необходимо предоставить достаточно объемный пакет формальных документов: руководство по эксплуатации, инструкция по установке, описание жизненного цикла и т.д.

Новый порядок рассмотрения кандидатов

18 августа 2020 года Минкомсвязь ввела новый порядок включения, который будет действовать с 01 октября 2020 года. Согласно новым условиям, все программные продукты будут подвергаться профессиональной экспертизе АНО «Центр компетенций по импортозамещению в сфере информационно-коммуникационных технологий» (ЦКИКТ), т.е. по сути, экспертиза проводится сторонней организацией.

Экспертный совет будет проверять предоставленное ПО на соответствие требованиям 5 пункта постановления Правительства от 16 ноября 2015 г.

№1236 «Об установлении запрета на допуск программного обеспечения, происходящего из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и выносить решение о включении (или об отказе в таковом) в реестр российского ПО

До вступления в силу новых правила, все поданные заявления будут рассматриваться по ранее утвержденной процедуре.

Порядок подачи заявления

Подать заявление в Минкомсвязь на внесение в реестр можно бесплатно и онлайн через электронную форму на официальном сайте reestr.minsvyaz.ru. Если вы планируете подавать заявление самостоятельно, то мы подготовили подробную пошаговую инструкцию – посмотрите ее в статье «Порядок внесения в Реестр отечественного ПО».

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Обратите внимание, что процедура займет у вас примерно 20 дней или больше. Будьте готовы к тому, что вам придется предоставлять дополнительные сведения и отвечать на запросы.

Если вам потребуется помощь в том, чтобы разобраться во всех нюансах подготовки документов, воспользуйтесь специальным сервисом «Внесение в реестр ПО», который обеспечит подготовку и сопровождение экспертизы по соответствующим заявкам.

Что изменится после 01 октября 2020 года

Как мы упоминали ранее, Минкомсвязь ввела новый порядок включения продуктов в реестр отечественного ПО, который будет действовать уже с 1 октября 2020 года. Рассказываем, что будет происходить после подачи заявления по новым правилам.

В течение двух рабочих дней со дня поступления заявления Центр компетенций по импортозамещению в сфере ИКТ проверяет документы на соответствие требованиям.

По результатам проверки Минкомсвязь принимает решение о регистрации заявления (или мотивированно отказывает в регистрации со ссылкой на определенный пункт «Правил формирования и ведения единого реестра российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных».).

Если заявление было успешно зарегистрировано, то АНО ЦКИКТ в течение десяти рабочих дней готовит экспертное заключение для членов экспертного совета Минкомсвязи.  Экспертиза включает в себя проверку на соответствие предоставленного ПО Правилам. На предоставление дополнительных сведений или устранение замечаний (по Запросу) отводится десять рабочих дней.

Проверку подготовленного проекта экспертного заключения проводят члены совета, которых определяет Секретарь экспертного совета. Принять участие в работе по заявлению может также любой член экспертного совета.

«Неприятная особенность IT-сектора в том, что не на что уменьшать НДС»

О том, как сейчас в России работает обложение НДС при продаже софта, игр и онлайн-сервисов, рассказал специальный советник по налоговым вопросам коллегии адвокатов Pen & Paper Андрей Локис.

— Кто сейчас получает льготу по НДС на продажу софта?

— При предоставлении программного обеспечения (ПО) в договоре предусматривается вид лицензии — исключительные или неисключительные права.

Согласно Налоговому кодексу (НК), от НДС освобождены операции по передаче исключительных прав в рамках лицензионного договора. При этом самого понятия «лицензионный договор» в НК нет.

В случае же если договором подряда на разработку ПО предусмотрено выполнение исполнителем определенного вида работ, а не передача исключительных прав, льгота по НДС не применяется.

— Как применяется НДС в потребительском сегменте?

— Льгота применяется как в рамках сделок В2В, так и в рамках сделок В2С. Однако в В2С-сделках грань между предоставлением права на использование программного обеспечения и предоставлением услуг очень тонкая. В прямых продажах физическому лицу лицензионный договор заключается, как правило, в форме присоединения, согласие пользователя с условием договора происходит после загрузки ПО.

В маркетинговых целях производители игр, например, предоставляют неисключительные права пользования неограниченному кругу лиц бесплатно либо за символическую цену, а денежные средства в последующем перечисляются за дополнительные услуги — например, покупку новой «жизни», «супероружия» и так далее.

Реализация таких услуг подлежит обложению НДС: фактически плата берется не за использование программы для ЭВМ, а за организацию игрового процесса, которая требует соответствующих ресурсов. Налоговики полагают, что плата конечными потребителями за использование дополнительного функционала компьютерных игр является платой за отдельную, самостоятельную услугу вне рамок лицензионного договора.

— Каким образом облагаются НДС облачные сервисы по модели SaaS (software as a service, программное обеспечение как услуга), при которой поставщик предоставляет заказчику доступ к разработанному программному обеспечению через интернет?

— НК РФ не содержит такого понятия, как SааS. Из анализа экономических споров по гражданским отношениям следует, что SaaS предоставляется как по лицензионным договорам, так и по договорам оказания услуг.

Минфин полагает, что предоставление доступа к компьютерному обеспечению через интернет определяется как услуга и облагается НДС.

Так как НДС не облагаются именно операции по передаче прав на ПО, а не услуги, оказываемые с его помощью.

— Бывают ли смешанные договоры?

— Лицензионный договор может содержать элементы различных договоров, когда, например, правообладатель предоставляет право пользования программой и оказывает платные услуги по технической поддержке и настройке, которые облагаются НДС в общем порядке.

Однако чаще всего связанные с налогообложением сложности влекут за собой разделение бизнеса на организации, которые разрабатывают ПО, и организации, которые его обслуживают и продают. При этом и те и другие, как правило, применяют упрощенную систему налогообложения, при которой доход компании должен быть не больше 150 млн руб.

в год. Чтобы сохранять стабильную налоговую нагрузку, компании уменьшают выручку за счет роста фонда оплаты труда (ФОТ). Зачастую рост выручки IT-компаний сопровождается ростом числа сотрудников. В случае же если освобождение от НДС будет утрачено, рост выручки будет приводить к росту налоговой нагрузки независимо от роста ФОТ.

Неприятная особенность компаний IT-сектора заключается в том, что им не на что уменьшать НДС. Поэтому субсидирование отрасли в обмен на отмену освобождения от НДС может повлечь забюрокрачивание и появление непрозрачных схем помощи.

Читайте также:  Обработка персональных данных без согласия субъекта: последствия и ответственность

Интервью взяла Юлия Степанова

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Чем поможет и помешает производителям ПО изменение налогообложения

Читать далее

Правительство согласилось освободить программное обеспечение от НДС

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Министр финансов Антон Силуанов /Евгений Разумный / Ведомости

На заседании правительства в четверг министр финансов Антон Силуанов озвучил дополнения к законопроекту по предоставлению налоговых льгот IT-отрасли.

«Одним из элементов налогового маневра станет пересмотр порядка освобождения отрасли от налога на добавленную стоимость, – заявил глава Минфина.

– Предлагается освободить от НДС реализацию исключительных прав на программы, включенные в Единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных».

Предыдущие заявления властей по налоговому маневру в IT-отрасли поначалу вызывали всплеск энтузиазма среди участников рынка, но позже подверглись критике со стороны представителей отрасли. С новой инициативой тоже не все гладко.

Напомним, 23 июня в обращении к гражданам президент Владимир Путин среди прочих мер поддержки бизнеса в пандемию озвучил параметры налогового маневра для IT-отрасли: бессрочное снижение ставок страховых взносов с уже льготных 14% до 7,6% и сокращение налога на прибыль с 20 до 3%. Такие меры, по мнению президента, должны помочь отечественным компаниям – производителям софта конкурировать с зарубежными производителями.

«Предлагается освободить от НДС реализацию исключительных прав на программы, включенные в Единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных». 16 июля 2020 г. на заседании правительства

Отрасль воспринимала эти новости позитивно до того времени, пока не были озвучены планы правительства отменить нулевую ставку НДС. При таком сценарии льгота по налогу на прибыль полностью потеряла смысл – компании отрасли от нее ничего не выигрывают.

Тем более что снизить платежи по налогу на прибыль смогут далеко не все: для получения налоговых послаблений компании должны не только соответствовать жестким критериям по виду деятельности и перечню предоставляемых ими услуг, но и быть аккредитованными в Едином реестре.

Впрочем, позже чиновники объяснили, что отмена льготы по НДС затронет только иностранных производителей софта и не коснется отечественных разработчиков. Таким образом правительство рассчитывает уйти от практики раздачи льгот иностранцам, выступающим, по сути, конкурентами для российских компаний.

«Если освобождение от НДС будет применяться только к ПО, включенному в Единый реестр программ для электронных вычислительных машин и баз данных, то иностранные компании скорее всего не смогут его использовать.

Предоставляя программы через интернет, они не смогут состоять на учете в налоговых органах как поставщики электронных услуг, так что будут вынуждены исчислять НДС при продаже ПО российским клиентам», – объясняет Илья Самуйлов, директор департамента налогового и юридического консультирования КПМГ в России и СНГ.

По данным на 15 июня 2020 г., в Едином реестре программ для электронных вычислительных машин и баз данных Минкомсвязи числилось 6800 отечественных продуктов. Это далеко не все программы, которые представлены на рынке, многие компании даже и не пытались зарегистрировать свое ПО.

Дело в том, что его единственная практическая значимость заключается в возможности участвовать в процедуре госзакупок, отмечает Вадим Ильин, партнер налоговой практики EY. «Сейчас этот реестр используется исключительно для проведения процедуры закупки. Попасть в него могут только отечественные производители, которые производят отечественное же ПО.

Это довольно узкий перечень, поэтому многие IT-компании просто игнорировали возможность оказаться в Едином реестре», – объясняет он.

«После принятия этого закона значимость реестра сильно повысится – компании станут стремиться в него попасть», – уверен Ильин. Не исключены и серые схемы, когда компании будут пытаться зарегистрировать иностранное ПО как российское, чтобы получить льготы.

Пострадавшими в результате налогового маневра в IT-индустрии рискуют оказаться конечные потребители, ведь расходы при покупке не включенных в реестр программ для них вырастут на сумму НДС.

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС

Главная › Соседи

20.11.2019

— Скажите, а почему в вашем Счете на оплату программных продуктов сумма указана БЕЗ НДС? Вы что, и Счет-фактуру мне выпишете с нулевой суммой? — Да, это так.

Дело в том, что в данном случае мы вам продаем не товар, а передаем неисключительные права на использование программного продукта, а такая сделка в соответствии со ст.149 Налогового кодекса РФ НДС не облагается.

— Ваши коллеги, фирма «N», продают те же программы по той же цене, но НДС у них включен в стоимость. Мне выгоднее купить у них, потому что на эту сумму НДС я смогу уменьшить свои налоговые платежи.

— Мы не знаем, почему наши коллеги желают платить государству НДС, хотя у них есть все законные права этого не делать — это их личное дело. А вот вы серьезно рискуете, если собираетесь уменьшить свои платежи по НДС на эту сумму.

— Это почему.

Для начала обратимся к источнику данного вопроса. В 2008 году Федеральный закон № 195-ФЗ от 19.07.2007 года внес изменения в Налоговый кодекс РФ и дополнил п.2 ст.149 подпунктом 26, в соответствии с которым:

Глава 21 «Налог на добавленную стоимость» Статьи 149. Операции, не подлежащие налогообложению: 2. Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации: …

26) исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора;)

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

В том же 2008 году 1 января вступила в действие часть 4 Гражданского кодекса РФ, закрепляющая два основных способа, при помощи которых правообладатель может распоряжаться принадлежащим ему правом:

  1. Заключение договора об отчуждении прав (ст.1234 ГК РФ)
  2. Заключение лицензионного договора (ст.1235 ГК РФ)

Программный продукт — это результат интеллектуальной деятельности. Об этом сказано в ст.1259 ГК РФ.

Статья 1259 ГК. Объекты авторских прав К объектам авторских прав также относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения.

В связи с этим любая передача прав на программный продукт должна подчиняться указанным правилам. Разработчик программного продукта (Лицензиар), тиражируя свое произведение, то есть передавая его неограниченное количество раз, делает это явно без отчуждения права. Значит данная передача должна сопровождаться заключением Лицензионного договора.

Статья 1235 ГК. Лицензионный договор 1. По лицензионному договору одна сторона — обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

В случае, когда тиражирование программного продукта осуществляется через сеть посредников (дилеров, партнеров и т.п.), то передача прав посредником конечному пользователю производится на основании Сублицензионного договора, к которому применяются все правила о лицензионном договоре в соответствии со ст.1238 ГК РФ. Таким образом…

Вывод первый:

Если вы приобретаете программный продукт у правообладателя (или его представителя) оформляя передачу прав Лицензионным или сублицензионным договором, либо договором имеющим все признаки лицензионного, то по закону такая сделка не может облагаться НДС.

Если правообладатель или его представитель в договоре, Акте и Счете-фактуре указали сумму НДС, то вы как покупатель (плательщик) не имеете права вносить сумму НДС в Книгу покупок и тем самым уменьшать сумму НДС к уплате в бюджет. Если же вы это сделаете, то при налоговой проверке по НДС имеете все шансы попасть под штрафные санкции.

Вывод второй:

Если вы приобретаете программный продукт и при этом сделка не оформляется лицензионным договором, либо используется договор купли-продажи или договор возмездного оказания услуг, в котором указана сумма НДС, то в результате этого возникает резонный вопрос: «По какому праву вы владеете и используете объект интеллектуальной собственности?» По сути это — контрафакт! Ни один уважающий себя юрист не поставит свою визу в таком договоре.

Не стоит также забывать и о налоговых проверках. Налоговые инспектора довольно часто квалифицируют данные сделки как передачу прав, и на основании этого выставляют требования о уплате НДС и штрафов. Судебно-арбитражная практика по таким делам весьма противоречивая. Вот конкретный пример из жизни:

Постановление ФАС Московского округа от 01.09.

2011 № КА-А40/9419-11 по делу № А40-140882/10-129-522 По мнению инспекции, договоры на приобретение прав на использование программ для ЭВМ, заключенные с контрагентом, являются сублицензионными договорами.

К ним должны применяться правила о лицензионных договорах. Такие операции льготируются на основании пп.26 п.2 ст.149 НК РФ, а значит, по ним нельзя принять к вычету НДС, ошибочно выставленный контрагентом.

Суд разъяснил, что в данном случае заключенные и исполненные обществом договоры являлись договорами поставки. Указанные договоры нельзя квалифицировать как лицензионные (сублицензионные), так как они в нарушение п.2 ч.6 ст.

Читайте также:  Ст. 225 ТК РФ: вопросы и ответы

1235 ГК РФ не содержат указаний на предоставляемые (разрешаемые) способы использования программного обеспечения. Таким образом, стоимость поставленного программного обеспечения не подлежала освобождению от НДС на основании пп.26 п.2 ст.

149 НК РФ.

И — хотя постановление ФАС было в пользу налогоплательщика — время, деньги и нервы на доказательство своей невиновности, тем не менее, были потрачены.

Учитывая все вышеизложенное, наша компания, руководствуясь нормативными документами и жизненной практикой, при реализации прав на использование программного продукта конечному пользователю в обязательном порядке заключает с ним сублицензионный договор.

Читать еще:  Можно ли делать ремонт в обеденное время

Те же компании, которые при продаже не делают этого, притом указывают в сумме счета НДС, не думают о негативных правовых и налоговых последствиях, ожидающих конечного пользователя.

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Законодательные положения о программном обеспечении

Гражданским кодексом РФ компьютерные программы обозначены как результат интеллектуальной деятельности и отнесены к объектам охраняемой законом интеллектуальной собственности, на которые признаются интеллектуальные права, включающие исключительное или имущественное право (ст. 1225 и 1226 ГК РФ). Также программы для компьютеров отнесены к объектам авторских прав, охраняемым как литературные произведения (п. 1 ст. 1259, ст. 1261 и 1262 ГК РФ).

Автор или соавторы программного обеспечения, внесшие личный творческий вклад в создание объекта интеллектуальной деятельности, выступают его первоначальными правообладателями (ст. 1228 ГК РФ) и могут распорядиться имущественным правом на данный объект одним из не противоречащих законодательству способов (п. 1 ст. 1233 ГК РФ):

  1. Правообладатель может передать принадлежащее ему исключительное право на результат интеллектуального труда в полном объеме другому лицу — приобретателю по договору об отчуждении исключительного права (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). Такой документ заключают в письменной форме и регистрируют в патентном органе (в предусмотренном законом случае). Переход исключительного права происходит в полном объеме в момент регистрации договора. Важными условиями договора об отчуждении являются передача исключительного права в полном объеме, согласованный размер и порядок оплаты программного обеспечения. Иначе договор может быть признан незаключенным.
  2. Право использования программного обеспечения в пределах, определенных документом, может быть предоставлено обладателем исключительного права (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) по лицензионному договору (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

При этом лицензия может быть как простой (неисключительной), сохраняющей право выдачи лицензий другим лицам за лицензиаром, так и исключительной, при которой данное право не сохраняется. Возможен и случай, предусмотренный п. 1 ст.

1238 ГК РФ, при котором лицензиар может дать письменное согласие лицензиату на право использования интеллектуального продукта по договору другим лицом на основании заключения сублицензионного договора.

При этом правила о лицензионном договоре, отмеченные в Гражданском кодексе, применимы и к сублицензионному договору.

Договор должен быть заключен в письменном виде при полном согласовании сторонами существенных условий:

  • предмета договора и права его использования (с указанием даты и номера патента, свидетельства, другого документа, удостоверяющего исключительное право на объект);
  • размера оплаты в случае заключения возмездного договора;
  • способов использования объекта интеллектуальной собственности.

Возможна ли продажа программного обеспечения без НДС?

Продажа программного обеспечения без НДС — в каких случаях правомерна такая операция? Когда продавец имеет право воспользоваться налоговым послаблением, а когда должен включить 18% НДС в цену товара? Данная статья поможет дать ответы на поставленные вопросы.

  • Что такое программное обеспечение: термин и общая характеристика
  • Реализация программного обеспечения: в каких случаях имеет место объект налогообложения НДС
  • При каких условиях хозяйственная операция по реализации программного обеспечения освобождается от обложения НДС?

Что такое программное обеспечение: термин и общая характеристика

Под термином «программное обеспечение» (далее ПО) понимается совокупность программ, команд, процедур и правил системы обработки информации, которые являются результатом высокоинтеллектуальной деятельности человека.

Положения Гражданского кодекса РФ относят ПО к объектам интеллектуальной собственности, на которые распространяется исключительное право (ст. 1225, 1226 ГК РФ).

Изначально правообладателем ПО признается лицо, которым оно было разработано.

В некоторых случаях субъект предпринимательской деятельности становится первоначальным собственником права на ПО, которое было разработано по его заказу другим физическим или юридическим лицом на подрядных условиях.

Первоначальный обладатель оформляет свое исключительное авторское право на ПО путем получения государственного патента либо свидетельства.

Правообладатель имеет возможность отчуждать ПО несколькими способами.

  1. Переуступка другому лицу права собственности (авторского права) на объект ПО (п. 1 ст. 1234 ГК РФ) осуществляется посредством подписания договора отчуждения. Авторское право отчуждается полностью, частичная переуступка не допускается. Заключаемый договор должен содержать несколько обязательных разделов – о величине, порядке и сроках оплаты. В противном случае в судебном порядке договор может быть признан ничтожным.
  2. Переуступка другому лицу права собственности (авторских прав) на ПО осуществляется путем подписания лицензионного договора (п. 1 ст. 1235 ГК РФ), на основании которого лицензиар (обладатель исключительного права) выдает лицензиату (другому лицу) специальное разрешение (лицензию).

Лицензии бывают 2 видов:

  • Неисключительная (простая). Сохраняет за лицензиаром право выдавать лицензии на ПО другим заинтересованным лицам.
  • Исключительная. Запрещает лицензиару выдавать лицензию прочим юридическим лицам.

Согласно положениям ст. 1238 ГК РФ правообладатель может дать лицензиату разрешение заключать сублицензионный договор с третьими лицами, в соответствии с которым последние получают право использовать авторское ПО.

Лицензионный (сублицензионный) договор, заключаемый сторонами исключительно в письменной форме, должен содержать ряд обязательных положений:

  1. Точную характеристику предмета договора с указанием правоустанавливающего документа (номер, серия и дата оформления патента), который подтверждает право его использования.
  2. Сумму договора, порядок оплаты.
  3. Характеристику предполагаемого метода эксплуатации ПО.

Лицензионный договор, подписанный сторонами с учетом требований ГК, вступает в действие с момента его государственной регистрации.

В момент реализации ПО для персональных компьютеров конечным потребителям правообладатель не имеет возможности заключать лицензионный договор с конкретным физическим лицом.

Для решения этой задачи правообладателю предоставляется возможность заключать формальный лицензионный договор (так называемый договор присоединения) с каждым конечным покупателем.

Условия данного договора прописываются на обратной стороне упаковки каждой товарной единицы ПО и вступают в действие с начала процесса эксплуатации.

Реализация программного обеспечения: в каких случаях имеет место объект налогообложения НДС

Согласно условиям п. 1 ст. 38 НК РФ у организаций и индивидуальных предпринимателей налоговые обязательства возникают исключительно при наличии объекта налогообложения.

Объект обложения налогом на добавленную стоимость – это хозяйственные операции по реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав (п. 1 ст. 146 НК РФ).

Плательщикам НДС – и покупателям, и продавцам ПО – необходимо разграничивать операции по реализации выполненных работ по разработке и усовершенствованию интеллектуального продукта и его непосредственной реализации конечному потребителю.

Бухгалтер обязан исчислить НДС на программное обеспечение и уплатить налог в бюджет при:

  • реализации работ по созданию программ для персональных компьютеров, выполненных по техническому заданию заказчика (договор подряда);
  • реализации услуг, связанных с разработкой и преобразованием ПО (смешанный договор);
  • реализации ПО через сети ретейла (договор присоединения);
  • реализации ПО с заключением стандартного договора купли-продажи.

При каких условиях хозяйственная операция по реализации программного обеспечения освобождается от обложения НДС?

Действующим налоговым законодательством ряд хозяйственных операций освобожден от обложения налогом на добавленную стоимость (ст. 149 НК РФ).

К ним относятся операции по переуступке исключительных прав на ПО, которые произведены на основании письменного договора отчуждения, а также по передаче прав на использование результата интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора (подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Следовательно, если основанием для реализации исключительного права на ПО служит договор отчуждения или лицензионный (сублицензионный) договор, оформленный в соответствии с действующими законодательными нормативами, то при осуществлении данной хозяйственной операции объект налогообложения НДС отсутствует. Во всех остальных случаях положения подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не применяются, и продавец обязан включить в отпускную цену налог на добавленную стоимость, а затем уплатить его в бюджет.

Законна ли продажа программного обеспечения без НДС? Возможна ли продажа программного обеспечения без НДС

С этого года не подлежат налогообложению реализация исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на их использование. Данное нововведение вызвало много споров.

Неопределенность ситуации была усугублена изменениями, внесенными в Гражданский кодекс. Не так давно чиновники выпустили разъяснения по данному вопросу. Все оказалось не так-то просто.

Попытаемся разобраться, кто же вправе не начислять НДС при продаже программного обеспечения.

Смотрим законодательство

НДС

С 1 января этого года к операциям, не подлежащим налогообложению НДС, отнесены реализация исключительных прав

на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора

(подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Читайте также:  Дзен нн: штрафы для бухгалтера, ошибки налоговиков и др.

Теперь обратимся к Гражданскому кодексу, чтобы понять, что относится к исключительным правам, интеллектуальной деятельности и лицензии на их использование.

Интеллектуальная собственность и правообладатель

Начнем с понятия компьютерной программы.

Итак, программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определенного результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения (ст. 1261 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 Гражданского кодекса программы для ЭВМ относятся к интеллектуальной собственности.

Правообладатель (лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности) может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности.

Причем отсутствие запрета не считается согласием

. Именно поэтому другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

Лицензионный договор

По лицензионному договору обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах

(п. 1 ст. 1235 ГК РФ). При этом договор должен включать не только предмет (результат интеллектуальной деятельности), но и способы использования результата ­интеллектуальной деятельности (п. 6 ст. 1235 ГК РФ).

Свернуть Показать

Если организация неоднократно или грубо нарушает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, суд вправе по требованию прокурора принять решение о ликвидации такого юридического лица (ст. 1253 ГК РФ).

Как правило, лицензионный договор составляют в письменной форме. Также допускается заключение так называемого договора присоединения.

Его особенностью является то, что условия договора находятся на приобретаемом экземпляре программы либо на упаковке этого экземпляра.

В свою очередь согласие пользователя на заключение договора наступает в момент начала использования этой программы (п. 3 ст. 1286 ГК РФ).

Также возможно заключение сублицензионного договора, в котором при письменном согласии лицензиара лицензиат предоставляет право использования результата интеллектуальной деятельности другому лицу (п. 1 ст. 1238 ГК РФ).

Использование

Согласно пункту 2 статьи 1270 Гражданского кодекса использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается не только его воспроизведение и прокат, но и распространение путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров. Вы спросите, а что же компьютерные программы? Так вот, к объектам авторских прав относятся и программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения (п. 1 ст. 1259 ГК РФ).

По нашему мнению, указанная норма требует дальнейшей юридической проработки.

Вывод

Итак, с нового года при реализации исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин, а также прав на использование (воспроизведение, прокат, продажу или иное отчуждение) указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора НДС не начисляется.

…что думают чиновники

Продажа программного обеспечения с НДС или без?

В качестве льготы, напрямую связанной с модернизацией, можно рассматривать и обязательный льготный налоговый режим в части продажи компьютерных программ разного вида.

Как Вы уже поняли, речь идет о подпункте 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ), в соответствии с которым освобождается от налогообложения реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

В связи с этим, а также на основании норм статей 1235, 1236, 1238, 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) к операциям, не подлежащим налогообложению налогом на добавленную стоимость (далее — НДС), относятся в том числе:— передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, составленных в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, а именно передача указанных прав на основании как исключительной, так и простой (неисключительной) лицензии;

https://www.youtube.com/watch?v=ytaboutru

— передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы.Указанные операции освобождаются от налогообложения независимо от способа передачи программ для ЭВМ и баз данных.

Поэтому, если при передаче указанных прав предоставляются материальные носители, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документация, технические средства защиты и другие принадлежности в упаковочной таре, необходимые для эффективного использования результатов интеллектуальной деятельности, передача таких материальных носителей и принадлежностей освобождается от НДС при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам (Письмо Минфина России от 21.10.2014 г.

Наш клиент, являющийся плательщиком НДС и оказывающий услуги по ремонту компьютерной и орг.техники, решил оказывать новый вид услуг – продажу лицензий на компьютерные программы. Может ли он при перепродаже лицензий не облагать их НДС, как и их поставщик?

1)      Во всех документах (актах, счетах, договорах) данная «услуга» обязательно должна именоваться как «Предоставление права пользования программой для ЭВМ», «Предоставление неисключительных прав на использование…» и так далее (наименование «услуги» не должно содержать таких названий как «аренда», «оплата услуг», «абонентская плата» и т.п.);

2)      У вас обязательно должен быть заключен с поставщиком лицензионный договор на право пользования ПО и сублицензионные договора на право пользования ПО с клиентами (п.2 ст.1286 Гражданского кодекса РФ).

Если компания будет соблюдать эти два требования, она спокойно может не облагать данные «услуги» НДС, но стоит обратить внимание на следующее:

  • Все вышеуказанные требования должны соблюдаться и в случае с вашим поставщиком. Проверьте это обязательно, и если все юридические формальности выполнены, то название «услуги» можете взять у поставщика (это будет самый верный вариант), а при подготовке лицензионного договора юрист должен обязательно учесть все нюансы вашей компании;
  • Если вы соблюли все юридические требования оформления сделок по предоставлению неисключительных прав на пользование программами для ЭВМ и на основании пп.26 п.2 ст.149 Налогового кодекса РФ вы освобождаетесь от уплаты НДС, то не забудьте обязательно заполнить раздел 7 Налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (Приказ Министерства финансов РФ от 15.10.2009 N 104н «Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и Порядка ее заполнения»);
  • При заключении договоров об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, а также перехода исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам без договора, т.е. все те случаи, когда меняется правообладатель – необходима государственная регистрация таких сделок (п.2 ст. 1232 Гражданского кодекса РФ). В остальных случаях, а в частности, для лицензионного договора о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных, государственная регистрация не нужна (п. 5 ст. 1262 Гражданского кодекса РФ).

После соблюдения всех юридических требований заключения сделок по предоставлению права пользования программами для ЭВМ, компания не облагала данные сделки НДС и по окончанию квартала заполняла раздел 7 Налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость. Данные обстоятельства обезопасили Компанию от доначисления НДС на вышеуказанные сделки, начисления штрафов и пеней по итогам налоговых проверок.

Минфин продолжает отвечать на возникающие у налогоплательщиков вопросы по применению налога на добавленную стоимость в связи с вступлением в силу с 1 января 2008 г. нормы, предусмотренной п.

По указанным выше причинам на практике возникают вопросы о возможности применения установленной льготы по НДС в случае получения исключительного права на программы для ЭВМ и базы данных, созданные по договору подряда, а также когда право использования программного обеспечения предоставляется по сублицензионному договору.

Готовое решение для вашего бизнеса

Комплект документации для легального распространения ПО. Защитит вас от претензий налоговой, правообладателей и конечных пользователей.

Несмотря на то, что в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ содержится прямое указание на освобождение от НДС предоставления права на использование программ для ЭВМ и баз данных только по лицензионному договору, полагаем возможным использование данной льготы и в случае предоставления прав на программное обеспечение по сублицензионному договору.

В качестве обоснования данной позиции можно сослаться на следующее. Выше мы привели норму п.5 ст.1238 ГК РФ о применении к сублицензионному договору правил гражданского кодекса о лицензионном договоре. Указанные договоры имеют один и тот же предмет – предоставление права использования программ для ЭВМ и баз данных на срок.

Оставьте комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *